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【至瑾学术】新形势下医疗纠纷处理实务(之七)

至瑾律师2018-05-15 05:10:08

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新形势下医疗纠纷处理实务(之七)

5.4.当事人应当配合进行相关鉴定,拒不配合进行相关鉴定,导致鉴定无法开展或者无法继续进行的,须承担相应的不利诉讼后果。

5.5 人民法院委托进行医疗损害鉴定前,应组织当事人对于病历资料及其他鉴定所需证据材料进行质证,未经质证的,不得委托鉴定。

5.6 人民法院委托进行医疗损害鉴定,应要求鉴定机构对于鉴定事项出具明确意见,鉴定事项包括:

(1)医疗机构的诊疗行为是否存在过错;

(2)医疗机构的诊疗行为与患者的损害后果之间是否存在因果关系;

(3)如医疗机构的诊疗行为与患者的损害后果之间是否存在因果关系,原因力比例或责任程度;

(4)患者损害后果是否构成伤残及伤残等级;

(5)医疗机构是否尽到相关说明义务,患者有无因医疗机构未尽到相关说明义务遭受损害;

(6)医疗机构是否尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务,患者有无因医疗机构未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务遭受损害;

(7)医疗机构是否存在违反诊疗规范进行不必要检查的情形。

5.7 鉴定人或其代表应出庭接受当事人质询。经人民法院准许,鉴定人或其代表可以书面答复当事人质询。鉴定人或其代表既不出庭接受质询也不进行书面答复的,或者结合质询、书面答复仍不能排除对鉴定结论或意见的合理怀疑的,人民法院可不予采信相关鉴定结论或意见,相关鉴定费用可视情要求鉴定机构退还。

5.8 根据众所周知的医学常识可以认定医疗机构是否存在诊疗过错以及诊疗过错与损害后果之间是否存有因果关系的,由人民法院视情作出是否进行相关医疗损害鉴定的决定。

5.9 当事人对于医疗损害鉴定结论不服申请重新鉴定的,人民法院应当根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条的规定,审查决定是否准许。

六、医疗事故罪与非法行医罪

    6.1医疗事故罪

《刑法》第三百三十五条规定:医务人员由于严重不负责任,造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的,处三年以下有期徒刑或者拘役。

根据上述条文,医疗事故罪的犯罪主体是医务人员,包括医生和护士两个群体。在医生方面,由于非法行医罪的主体是指未取医师资格的人犯罪,而不是指未经注册取得执业证书的医生,那么医疗事故罪关于医生构成此罪的主体是指已经取得医师资格的医生,包括经过注册取得医师执业证书的医生和未经注册未取得医师执业证书的医生。因此,临床上的试用期医学毕业生系可以构成此罪的犯罪主体。

医疗事故罪关于护士构成此罪的主体应指已经卫生行政部门注册取得护士执业证的护士,不包括已经取得护士资格但未经执业注册的护士,这一点与医生构成此罪的主体要求不同,因为刑法并未将已取得护士资格但未经执业注册的护士排除在非法行医犯罪的打击之外。

对于已取得护士资格而未取得执业注册的护士擅自从事诊疗损害就诊人身体健康的,应当直接以非法行医罪论处。至于已有护士执业资格但无医师资格者,因从事医生才能进行的诊疗行为造成患者损害的,涉嫌的是非法行医罪;已有护士执业资格,并未从事医生才能进行的诊疗活动而是因严重违反护理常规而造成患者损害的,涉嫌的是医疗事故罪而不是非法行医罪。

作者介绍:李岑岩

❖律师、医生、诗人 

❖中国社会科学院法学硕士

 ❖北京至瑾律师事务所主任

❖中国医药卫生领域专家律师

 ❖清华大学法律硕士联合导师

 ❖中国政法大学、中国人民大学、北京师范大学法律硕士特约讲师

 ❖北京大学谈判协会特邀评委


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